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Am 10. April 2018 hat die Arbeitsgruppe Artikel 29 (AG29) ihre Leitlinien zur Einwilligung gemäß der Verordnung 2016/679 (WP259.01) angenommen, die vom Europäischen Datenschutzrat (im Folgenden „EDSA“) auf seiner ersten Plenarsitzung bestätigt wurden.
Der EDSA stellte fest, dass weitere Klarstellungen, insbesondere in Bezug auf Cookies, erforderlich sind, weshalb am 4. Mai 2020 eine ergänzende Verordnung erschien, deren wichtigste Aspekte wir im folgenden Artikel darstellen werden.
Die gesamte Verordnung, die Grundlage des folgenden Artikels ist, finden Sie hier.
Artikel 4 Nummer 11 der DSGVO definiert die Einwilligung als: „jede freiwillige, für den konkreten Fall, in informierter Weise und unmissverständlich abgegebene Willensbekundung in Form einer Erklärung oder einer sonstigen eindeutigen bestätigenden Handlung, mit der die betroffene Person zu verstehen gibt, dass sie mit der Verarbeitung der sie betreffenden personenbezogenen Daten einverstanden ist“.
Freiwillig / freiwillig gegeben
Das Attribut „freiwillig“ setzt voraus, dass die betroffenen Personen tatsächlich eine Wahl treffen und die Kontrolle ausüben können. Grundsätzlich besagt die DSGVO, dass wenn die betroffene Person keine echte Wahlmöglichkeit hat, sich gezwungen fühlt, die Einwilligung zu geben, oder negative Konsequenzen bei Nichterteilung der Einwilligung zu befürchten hat, die Einwilligung ungültig ist.
Der Verantwortliche muss nachweisen können, dass die Einwilligung ohne nachteilige Folgen verweigert oder zurückgezogen werden kann. Zum Beispiel muss der Verantwortliche nachweisen, dass der Widerruf der Einwilligung keine Kosten für die betroffene Person verursacht und daher nicht mit einem offensichtlichen Schaden für die Personen verbunden ist, die ihre Einwilligung zurückziehen.
Konkrete
Die betroffene Person muss ihre Einwilligung „für einen oder mehrere bestimmte Zwecke“ geben, und sie muss die Möglichkeit haben, für jeden dieser Zwecke eine Wahl zu treffen. Die Anforderung, dass die Einwilligung „spezifisch“ sein muss, soll ein bestimmtes Maß an Kontrolle und Transparenz für die betroffene Person sicherstellen.
Gemäß Artikel 5 Absatz 1 Buchstabe b) DSGVO muss der Erhalt einer gültigen Einwilligung immer durch die Festlegung eines spezifischen, expliziten und rechtlich gerechtfertigten Zwecks der beabsichtigten Verarbeitung Tätigkeit vorangehen.
Bewusste
Im Kontext der DSGVO wurde die Anforderung verstärkt, dass die Einwilligung bewusst erfolgen muss.Gemäß Artikel 5 DSGVO ist das Gebot der Transparenz eines der Grundprinzipien, das eng mit den Prinzipien der Fairness und Rechtmäßigkeit verbunden ist. Die Bereitstellung von Informationen an die betroffenen Personen vor Erhalt ihrer Einwilligung ist notwendig, um ihnen zu ermöglichen, informierte Entscheidungen zu treffen, zu verstehen, worin sie einwilligen, und beispielsweise ihr Recht auf Widerruf der Einwilligung auszuüben. Wenn der Verantwortliche keine zugänglichen Informationen bereitstellt, wird die Kontrolle durch den Benutzer illusorisch und die Einwilligung wird keine gültige Grundlage für die Verarbeitung sein.
Damit die Einwilligung aufgeklärt ist, muss die betroffene Person über bestimmte Schlüsselelemente informiert werden, um eine Wahl treffen zu können. Daher sind unter anderem folgende Informationen erforderlich:
Aus der DSGVO geht eindeutig hervor, dass die Einwilligung eine Erklärung der betroffenen Person oder eine sonstige eindeutige bestätigende Handlung erfordert, was bedeutet, dass sie immer durch eine aktive Handlung oder Erklärung erteilt werden muss. Es muss offensichtlich sein, dass die betroffene Person in die bestimmte Verarbeitung eingewilligt hat.
Gemäß einer der Erwägungsgründe der Verordnung erfüllen das Herunterscrollen, das Durchsuchen einer Webseite oder ähnliche Aktionen des Benutzers unter keinen Umständen die Anforderung einer ausdrücklichen und bestätigenden Handlung: Solche Aktionen könnten schwer von anderen Aktionen oder Reaktionen des Benutzers zu unterscheiden sein, und es wäre daher auch unmöglich festzustellen, dass eine eindeutige Einwilligung erhalten wurde. Darüber hinaus wäre es in einem solchen Fall schwierig, dem Benutzer die Möglichkeit zu geben, die Einwilligung ebenso einfach zu widerrufen, wie sie erteilt wurde.
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